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“电梯安装、改造维修由制造单位委托”是保护垄断!

时间:2019-01-18     【转载】   来自:易梯服务平台

 

《中华人民共和国特设安全法》第二十二条规定:“电梯的安装、改造、修理,必须由电梯制造单位或者其委托的依照本法取得相应许可的单位进行”。这是一条以特种设备的名义凌驾于其它法律之上,无视消费者和其他从业者的合法权益,限制公平竞争,实施制造企业垄断经营的规定,严重阻碍了行业的健康发展,是与当前改善营商环境、鼓励支持民营经济发展的政策相悖的。

 

一、“委托”的垄断性分析

“电梯的安装、改造、修理,必须由电梯制造单位或者其委托的依照本法取得相应许可的单位进行”,是通过排他、限制经营来实现垄断的。

(一)委托的排他性

把电梯改造、安装、修理权限定在制造单位,具有法律上的排他性,对此,我们可以通过下面的列表来说明:

序号

法规名称

法规条款

法规内容

委托与法规

的矛盾点

1

《中华人民共和国物权法》

第四条

国家、集体、私人的特权和其他权利人的物权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯

侵犯了业主的所有权,因为电梯归业主所有

第七十三条

建筑物内的其他公共场所、公共设施和物业服务用房,属于业主共有

2

中华人民共和国消费者权益保护法

第九条

消费者享有自主选择商品或者服务的权利。

消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。

消费者在自主选择商品或者服务时,有权进行比较、鉴别和挑选。

侵犯了消费者的自主选择权

第十条

消费者享有公平交易的权利。

消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。

侵犯了消费者的公平交易权

3

侵害消费者权益行为处罚办法

第十二条

经营者不得强制或者变相强制消费者购买和使用其提供的或者指定的经营商品或者服务,对不接受其不合理条件的消费者拒绝提供相应商品或者服务,或者提高收费标准。

侵犯了消费者拒绝购买服务或者接受不合理的服务的权利

4

中华人民共和国反不正当竞争法

第六条

公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者,不得限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争。

限定交易,排斥竞争

5

中华人民共和国反垄断法

第十七条

禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为:

(四)没有正当理由,限定交易相其对人只能与进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易

限定交易,排斥竞争

 

从上表我们可以看到,这种排他性有两个方面:一是通过剥夺、限定消费者的选择权和公平交易权排斥消费者;二是通过剥夺、限定其他从业者的合法经营和公平竞争权排斥经营者。

(二)委托的限制经营

2014年5月12日《质检总局关于印发〈电梯施工类别划分表〉(修订版)的通知》(国质检特〔2014〕260号)对电梯施工类别作出了如下划分:

 

施工类别

施 工 内 容

安装

采用组装、固定、调试等一系列作业方法,将电梯部件组合为具有使用价值的电梯整机的活动;包括移装。

改造

采用更换、调整、加装等作业方法,改变原电梯主要受力结构、机构(传动系统)或控制系统,致使电梯性能参数与技术指标发生改变的活动;包括:

1. 改变电梯的额定(名义)速度、额定载重量、提升高度、轿厢自重(制造单位明确的预留装饰重量除外)、防爆等级、驱动方式、悬挂方式、调速方式以及控制方式(注1);

2. 加装或更换不同规格、不同型号的驱动主机、控制柜、限速器、安全钳、缓冲器、门锁装置、轿厢上行超速保护装置、轿厢意外移动保护装置、含有电子元件的安全电路及可编程电子安全相关系统、夹紧装置、棘爪装置、限速切断阀(或节流阀)、液压缸、梯级、踏板、扶手带、附加制动器(注2);

3. 改变层(轿)门的类型、增加层门或轿门;

4. 加装自动救援操作(停电自动平层)装置、能量回馈节能装置、读卡器(IC卡)等,改变电梯原控制线路。

修理

用新的零部件替换原有的零部件,或者对原有零部件进行拆卸、加工、修配,但不改变电梯的原性能参数与技术指标的活动。修理分为重大修理和一般修理两类。

1. 重大修理包括:

(1)更换同规格的驱动主机及其主要部件(如电动机、制动器、减速器、曳引轮);

(2)更换同规格的控制柜;

(3)更换不同规格的悬挂及端接装置、高压软管、防爆电气部件;

(4)更换防爆电梯电缆引入口的密封圈。

2. 一般修理包括修理和更换下列部件(保持原规格)实施的作业:门锁装置、控制柜的控制主板和调速装置、限速器、安全钳、缓冲器、悬挂及端接装置、轿厢上行超速保护装置、轿厢意外移动保护装置、含有电子元件的安全电路及可编程电子安全相关系统、夹紧装置、棘爪装置、限速切断阀(或节流阀)、液压缸、高压软管、防爆电气部件、梯级、踏板、扶手带、附加制动器等。

维护保养

为保证电梯符合相应安全技术规范以及标准的要求,对电梯进行的清洁、润滑、检查、调整以及更换易损件的活动;包括裁剪、调整悬挂钢丝绳,不包括上述安装、改造、修理规定的内容。

更换同规格、同型号的门锁装置、控制柜的控制主板和调速装置、缓冲器、梯级、踏板、扶手带、围裙板等实施的作业视为维护保养。

 

《中华人民共和国特设安全法》第二十三条规定:“特种设备安装、改造、修理的施工单位应当在施工前将拟进行的特种设备安装、改造、修理情况书面告知直辖市或者设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门”。

第二十五条规定:“锅炉、压力容器、压力管道元件等特种设备的制造过程和锅炉、压力容器、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施的安装、改造、重大修理过程,应当经特种设备检验机构按照安全技术规范的要求进行监督检验;未经监督检验或者监督检验不合格的,不得出厂或者交付使用”。

对这些规定我们可以作如下理解:

1、凡是安装、改造、修理情况均应书面告知直辖市或者设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门;

2、电梯的安装、改造、重大修理过程,应当经特种设备检验机构按照安全技术规范的要求进行监督检验;未经监督检验或者监督检验不合格的,不得出厂或者交付使用。

从《电梯施工类别划分表》上看,修理包括重大修理和一般修理,按法律规定均需要告知,而且需要制造单位委托。有所区别的在于“电梯的安装、改造、重大修理过程,应当经特种设备检验机构按照安全技术规范的要求进行监督检验”。

委托规定加电梯施工类别的划分,很明显、很巧妙地将非制造类的电梯施工企业牢牢地圈在了安装、改造、修理的施工项目之外。

 

二、不合理性及危害后果

对“委托”的不公平性网上有很多分析,且本文中的有关列表相信大家一看就懂,无需赘言。在此,我们主要对以下几个方面进行探讨:

1、不切实际的规定。将电梯施工类别如此细致地划分,且将绝大多数维修内容划入“委托”、监督检验范围,势必产生如下问题:

一是监督检验负担过重。截止到2017年底,全国在用电梯达561万台,到今年底至少新增60万台电梯投入使用。这么大量的电梯检验已经让全国的检验机构不堪重负了,再加上那么大范围的改造、修理监督检验,出现15分钟完成1台电梯的检验也就不奇怪了;

二是模糊了安全监管与市场调节的界限,“种了别人的地,荒了自己的田”。电梯更换技术参数不变、不影响安全性能的部件,本应由使用管理者根据专业维修人员的意见自己决定,由商业合同及维修者自检测来约定和确定,而施工类别的划分偏偏使其归于限定由制造单位委托并进行监督检验,人为地扩大了监管职能,实际上却因监管力所不能及而弱化了监管的作用,形成了监管不到位,问题越积越难的局面;

三是难以得到有效执行。目前国内由非制造单位维保的电梯达80%以上,改造、修理由制造单位委托,有多少制造单位会给委托是大家心知肚明的事,实际上大多施工项目是处于无委托和未接受监督检验的状态的,说“违法”是普遍现象也绝不为过。从这点上讲,这样的规定是一厢情愿的。

说起来,特设法中的有些规定还真是比较离谱的!比如:

第四十六条规定:“电梯投入使用后,电梯制造单位应当对其制造的电梯的安全运行情况进行跟踪调查和了解,对电梯的维护保养单位或者使用单位在维护保养和安全运行方面存在的问题,提出改进建议,并提供必要的技术帮助;发现电梯存在严重事故隐患时,应当及时告知电梯使用单位,并向负责特种设备安全监督管理的部门报告。电梯制造单位对调查和了解的情况,应当作出记录”。

第八十条规定:“违反本法规定,电梯制造单位有下列情形之一的,责令限期改正;逾期未改正的,处一万元以上十万元以下罚款:

(二)对电梯的安全运行情况进行跟踪调查和了解时,发现存在严重事故隐患,未及时告知电梯使用单位并向负责特种设备安全监督管理的部门报告的。”

    规定的本意和目的是试图“电梯制造单位应当对其制造的电梯的安全运行情况进行跟踪调查和了解,对电梯的维护保养单位或者使用单位在维护保养和安全运行方面存在的问题,提出改进建议,并提供必要的技术帮助”,从而消除严重事故隐患。而事实上,制造单位出于自身利益的考虑,是不可能“对电梯的维护保养单位或者使用单位在维护保养和安全运行方面存在的问题,提出改进建议,并提供必要的技术帮助”的。也很少会根据上述规定对电梯的安全运行情况进行跟踪调查和了解的,因为发现存在严重事故隐患,未及时告知电梯使用单位并向负责特种设备安全监督管理的部门报告要面临处罚的。与其如此,干脆就不做,还可以避免处罚。再者说,对很多大的制造单位,几十年投入市场的电梯设备都有数十万台,得有多少人力和技术力量调查和了解,是根本做不到的事。那么,制定的法律不执行,有关监管部门是否应该承担、政府是否应该追究他们执法不力的责任?不能有效执行的法律规定,形同虚设,有什么意义?这难道不值得我们那些立法工作者反思吗?

2、成为违法和扰乱市场的工具。当法律规定不切实际、成为枷锁的时候,往往就成为一些不敬畏法律的人的工具。从执法者来说,他们会把这些法律规定当成变本加厉勒卡、索贿、受贿的工具,乱作为;从从业者来说,为了谋利,他们同样会钻监管漏洞的空子,造假、贿赂监管者,把更多的心思用在投机经营上。当这种违法现象已成为普遍现象时,就不能不让人警惕和忧虑了!

   三、积极创造公平竞争的环境

全国12000家非制造企业,都是中小型民营企业,是国家鼓励、支持、保护的对象,也是受委托规定限制经营、排斥竞争的受害者。即使有些违法行为,为了生存,也是迫于无奈,因为他们无法打破这种不公平的限制,因此他们也迫切希望在一个公平竞争的市场环境下,把主要精力用在诚信从业、依法经营上,而不是投机应对不合理的法规的困扰。

从习主席在民营经济座谈会上讲话,到公检法机关出台保护民营经济、依法制止滥用市场支配地位行为的政策,再到市场监督管理总局出台一系列证照分离、“减证照、压许可”、实施公平竞争审查、优化政务服务、减轻企业负担、为民营企业创造健康和谐的发展环境等政策,无疑都是为民营企业创造公平竞争的营商环境。

我们也高兴地看到,新组建的市场监督局在特种设备监管改革上,已经在积极采取措施解决行业存在的不公平竞争环境问题,广大电梯人也真的看到了前景和希望。

在此我们建议,解决法规存在的限制、垄断经营问题:

一是合理调整施工类别。比如,把不改变电梯速度、额定载重量、轿厢自重、驱动方式、控制方式、调速方式、悬挂方式、不增加轿门的类型、不增轿门等更换电梯部件的施工项目一律划分至修理范围内;减少告知、监督检验项目,把一般修理项目列入到日常维护保养内容中,不告知,不用委托。这样,可大大减少不合理规定的限制,激发市场活力。

二是鼓励并大力支持行业技术创新和进步。对行业内开发的新技术、研制的新产品要积极创造条件推广应用。要研究解决现有技术规范限制新技术开发应用的问题,切合实际评价新技术产品对电梯安全性能的影响,打破行业企业、专家的技术垄断。象对待加装IC卡、应急平层装置、能源回馈等是否改变电梯控制方式、影响电梯安全性能的问题,一定要加强技术研讨,具体问题具体分析,不循规蹈矩,不唯所谓的技术权威是从。有些对电梯原有性能无影响,甚至独立于电梯驱动、控制系统的新技术产品的应用,在能够满足安全技术条件要求的情况下,规范也应该适时调整和修改。

三是积极推动特种设备法和相关规则、规范的修改,从根本上解决影响公平竞争的委托、垄断等营商环境问题,消除不合理、不切实际的规定,比如,是否把维护保养规则确定为由使用管理单位与维护保养单位共同声明执行的标准,由双方合同约定并考核,不再作为具有法定效力由法规监管的规范,实现能够市场调节的归市场,发挥市场在配置资源方面的决定作用。

“上下同欲者胜”,笔者在此呼吁:广大电梯行业的同仁们要积极发声,建言献策,支持市场监管部门积极作为,推进市场监管体制改革,打破不合理的条条框框束缚,尤其是要解决滥用市场支配地位限制公平竞争等行为,激发市场活力,促进行业健康发展。

 


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